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保证人先行抗辩权要怎么行使?

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在先履行抗辩权是当事人维护自身权益的一种方式,其核心思想是确保在先履行一方正确行使权利。在先履行一方未履行或适当履行义务时,后履行一方可以行使先履行抗辩权,但需及时通知对方。后履行抗辩权的发生需要满足一定条件,包括基于同一双务合同、先为履行和对方当事人不履行或适当履行。在债权债务合同中,保证人也可以行使先履行抗辩权,拒绝履行自己的保证责任。

法律分析

一、在抗辩权行使过程中,如何确保当事人正确行使?

在先履行抗辩权的行使过程中,当事人应当遵循法律规定,确保正确履行自己的合同义务。这种拒绝履行合同义务的行为,可以表述为“保留自己的给付”,也可以表述为“中止履行合同义务”。行使履行抗辩权,是否需要向对方作明确的意思表示?是否应当及时通知另一方,应区别不同的情况,采用不同的规则。

1、当因对方不履行合同义务而行使先履行抗辩权的时候,可以不通知对方。因为不通知对方,不会因为未通知而给对方造成危害。行使先履行抗辩权的表现,是届期不履行债务,此时应推定在先履行的一方了解另一方是在行使自己的对抗权利。行使先履行抗辩权而未通知另一方并不构成合同责任。这不同于行使不安抗辩权。行使不安抗辩权的一方当事人要及时通知另一方当事人。

因为,行使不安抗辩权的一方,是依照合同或法律负有先履行义务的方当事人。通知对方,使对方有一举证的机会或能及时采取减损措施。对于行使先履行抗辩权者来说,负有后履行的义务,对方负有先履行的义务。负有先履行义务的一方因故不能履行,应当通知负有后履行义务的一方。如果负有先履行义务的一方没有一履行义务而要求另一方履行,后者应当将拒绝的意思明确通知对方。当然,行使先履行抗辩权的一方也可以主动通知对方,要求其实际履行合同。

2、当负有一先履行义务的一方当事人的履行有重大瑕疵时,或只履行一部分时,依诚实信用原则,另一方当事人行使先履行抗辩权应当通知对方,给对方举证、解释、改正的机会,防止损失的扩大。因为,在先履行的一方,有时可能不了解自己履行的效果。比如,合同约定甲方1月2日发货,乙方3月1日付款。乙方在收到货物时,发现货物与合同约定严重不符,他可以在履行期届至时,拒绝付款,同时通知对方,对方可以及时提出解决问题的办法。

二、先履行抗辩权的发生条件

后履行抗辩权后履行抗辩权的发生,需具备以下条件:

1、需基于同一双务合同

双方当事人因同一合同互负债务,在履行上存在关联性,形成对价关系。单务合同无对价关系,不发生后履行抗辩权。如果当事人互负的债务不是基于同一双务合同,亦不发生后履行抗辩权。

2、该合同需由一方当事人先为履行。

在双务合同中,双方当事人的履行,多是有先后的。这种履行顺序的确立,或依法律规定,或按当事人约定,或按交易习惯。很多法律对双务合同的履行顺序做有规定。当事人在双务合同中也可以约定履行顺序,谁先履行,谁后履行。在法律未有规定、合同未有约定的情况下,双务合同的履行顺序可依交易习惯确立。例如,在饭馆用餐,先吃饭后交钱。旅店住宿,先住宿后结帐。乘飞机、火车,先购票,后乘坐。

倘若依照法律规定、合同约定、交易习惯仍不能确定谁先履行合同,此时可采用担保等方法确立谁为履行先。例如,在一项买卖合同,谁也不愿先履行,卖方不愿先交货,怕买方收货不交钱。在这种情况下,当事人可以约定由银行协助双方履行,买方先将货款打入银行,由银行监管此款,卖方即行发货,买方验收后,银行将款项拨付卖方。合同按此顺序履行。

3、应当先履行的当事人不履行或者不适当履行

具备上述条件,发生后履行抗辩权,即没有先履行义务但已到履行期的对方当事人享有不履行或者部分履行的权利。应当先履行合同的当事人不能行使后履行抗辩权。

效力:

①行使后履行抗辩权,使后履行一方中止履行自己的债务,延缓但并不消灭对方请求权,也不消灭当事人之间的债权债务关系。

②先履行一方恢复履行,或采取补救措施,变违约为适当履行后,后履行抗辩权消失,后履行一方仍须履行自己的义务。

③此权的行使使合同履行迟延的,不影响后履行方向对方主张违约责任。

在债权债务合同中,如果合同双方均未履行自己的义务,在合同届满后,保证人也可以行使先履行抗辩权,拒绝履行自己的保证责任。如果是因为对方不履行合同导致的保证人行使自己的抗辩权的,保证人可以不用通知对方,但如果是由于对方履行部分合同或履行合同存在着瑕疵,则应通知对方。

拓展延伸

后履行抗辩权是指在双务合同中,一方在对方未为对待给付以前,有拒绝履行自己债务的权利。这种权利的产生条件是先为履行与顺序确定。也就是说,在双方未约定的情况下,债务人可以拒绝先给付的义务,直到对方先为对待给付。

这种权利的产生条件是有严格的法律规定的,因此需要谨慎操作。在实际操作中,债权人应该在合同中明确约定履行顺序,以避免债务人滥用后履行抗辩权。同时,债务人也应该按照合同的约定履行自己的债务,以避免滥用后履行抗辩权。

后履行抗辩权是一种重要的法律保护措施,可以维护双方的权益。但是,如果滥用这种权利,就会影响到合同的履行和双方的信任。因此,在操作中应该谨慎处理。

结语

在抗辩权行使过程中,当事人应遵循法律规定,确保正确履行合同义务。先履行抗辩权的发生条件包括:双方基于同一双务合同互负债务,且先履行一方未履行或未适当履行;合同约定了履行顺序,先履行一方未履行的;先履行一方未履行的债务有瑕疵或未适当履行。行使先履行抗辩权时,当事人可以不通知对方,但应采取不同的规则处理。后履行抗辩权的发生条件包括:双方基于同一双务合同互负债务,且后履行一方未履行或未适当履行;合同约定了履行顺序,后履行一方未履行的;后履行一方未履行的债务有瑕疵或未适当履行。后履行抗辩权使后履行一方中止履行自己的债务,但不消灭对方请求权,也不消灭当事人之间的债权债务关系。

法律依据

最高人民关于民事诉讼证据的若干规定:四、质证:第六十五条 人民应当在询问前责令当事人签署保证书并宣读保证书的内容。

保证书应当载明保证据实陈述,绝无隐瞒、歪曲、增减,如有虚假陈述应当接受处罚等内容。当事人应当在保证书上签名、捺印。

当事人有正当理由不能宣读保证书的,由员宣读并进行说明。

中华人民共和国刑事诉讼法(2018修正):第六章 强制措施 第七十条 保证人应当履行以下义务:

(一)监督被保证人遵守本法第七十一条的规定;

(二)发现被保证人可能发生或者已经发生违反本法第七十一条规定的行为的,应当及时向执行机关报告。

被保证人有违反本法第七十一条规定的行为,保证人未履行保证义务的,对保证人处以罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

中华人民共和国预防未成年人犯罪法(2020修订):第五章 对重新犯罪的预防 第五十二条 机关、人民、人民对于无固定住所、无法提供保证人的未成年人适用取保候审的,应当指定合适成年人作为保证人,必要时可以安排取保候审的未成年人接受社会观护。

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